刑事抗诉书（二审程序适用）(何某甲、何某乙非法吸收公众存款案)_灵丘县人民检察院

灵丘县人民检察院

刑事抗诉书

灵检刑诉刑抗〔2019〕3号

灵丘县人民法院以(2018)晋0224刑初64号刑事判决书对被告人何某甲涉嫌非法吸收公众存款罪、非法采矿罪，被告人何某乙涉嫌非法吸收公众存款罪一案判决：何某甲有期徒刑十年四个月，并处罚金人民币五十一万元；何某乙有期徒刑九年十个月，并处罚金人民币五十万元。本院依法审查后认为，该判决认定事实、适用法律确有错误，理由如下：

第一，本案判决时最高人民法院、最高人民检察院、公安部已于2019年1月30日发布了《关于办理非法集资刑事案件若干问题的意见》，其中第十条明确了“向非法集资活动投入资金的单位和个人为集资参与人”，而判决书没有引用该意见，仍然认定相关人员为“被害人”，实属错误。

第二，何某甲参与非法采矿，且法院判决书中认定了该起犯罪事实，根据《中华人民共和国刑法》第六十四条的规定，犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔。但是判决书中却未判决对被告人违法所得的371593.08元赃款予以追缴， 实属错误。

第三，何某甲非法采矿一案中，其积极投资经营，依法应当认定为主犯，而法院判决书认定何某甲在非法采矿案中属于从犯，实属错误。

第四，法院判决认为何某甲、何某乙非法吸收公众存款的犯罪金额应为16757505元，并且对山西鑫磊会计师事务所出具的审核报告不予采纳，但最终判决又认可了我院起诉的数额16489505元，系前后矛盾。同时，法院判决将何某甲、何某乙已支付本息2245473元从责令退赔的数额中扣除，责令二人退赔集资参与人14514232元，承办人认为既然判决认定涉案金额为16489505元，就应该以该数额责令退赔，即使不按该数额责令退赔，也应该以该数额作为核减的基数。故判决书中确认的犯罪数额和责令退赔数额均存在错误。

综上所述，本案判决认定事实、适用法律确有错误。为维护司法公正，准确惩治犯罪，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十八条的规定，特提出抗诉，请依法判处。

此致

灵丘县人民法院

2019年10月25日

附：

1．​ 被告人何某甲现羁押于浑源县看守所；被告人何某乙现羁押于大同市第一看守所。