刑事抗诉书（二审程序适用）(公开版)_舟曲县人民检察院

舟曲县人民检察院

刑事抗诉书

舟检公诉诉刑抗〔2020〕4号

    舟曲县人民法院以(2020)甘3023刑初5号判决书对被告人王某某涉嫌非法制造枪支一案判决：被告人王某某犯非法制造枪支罪，判处有期徒刑三年。本院依法审查后认为，该判决未采纳认罪认罚具结书中的量刑建议，违反了《中华人民共和国刑事诉讼法》关于认罪认罚从宽制度的相关规定，属程序违法，量刑不当，理由如下：

    一、本案中被告人王某某自愿认罪认罚，本院依法提出了“有期徒刑三年，缓刑四年”的量刑建议，并在值班律师的见证下被告人王某某签署了认罪认罚具结书。在法庭审理过程中，被告人依然认罪认罚，判决书对公诉机关指控的事实、罪名、证据等均予以认定，但却判处“被告人王某某有期徒刑三年”，改变了本院同被告人签署的认罪认罚具结书的量刑建议。根据《刑事诉讼法》第二百零一条第一款规定：“对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议”，并列举了五种不采纳量刑建议的例外情形。本案中不存在上述五种例外情形及“明显不当”情形，故该判决违反了《刑事诉讼法》第二百零一条的规定，属于程序违法。

    二、根据最高人民法院、最高人民检察院、公安部、国家安全部、司法部《关于适用认罪认罚从宽制度的指导意见》：“人民法院不采纳人民检察院量刑建议的，应当说明理由和依据”。但(2020)甘3023刑初5号判决书没有对“不采纳人民检察院量刑建议”作任何分析，也没有说明理由和依据。舟曲县人民法院《关于调整量刑建议函》中提到：“舟曲县境内涉枪案件多发，为保障我县社会安定和人民群众生命财产安全”要求调整量刑建议的理由无法律依据，该理由不能成立，且该建议函未在庭审结束之前提出。

    三、被告人王某某自愿认罪悔罪，符合适用缓刑的条件。首先被告人王某某认罪悔罪态度良好。在侦查机关通过网上掌握案件线索对被告人王某某进行讯问后，王某某即主动上交了枪支，并如实供述了自己的犯罪事实，认罪态度诚恳。其次，从犯罪动机看，王某某改装枪支的目的是为打鸟，且改装完成后就一直放置在家中未实际使用过，社会危害性较小。第三，根据本院委托舟曲县司法局进行社区矫正的评估结果看，被告人王某某符合缓刑适用条件。

综上所述，本案适用了认罪认罚从宽制度，被告人王某某也当庭认罪认罚，但舟曲县人民法院(2020)甘3023刑初5号判决书未采纳关于对被告人王某某适用缓刑的量刑建议，属于审理程序违法，量刑不当，影响了《中华人民共和国刑事诉讼法》认罪认罚制度的实施。为维护司法公正，准确惩治犯罪，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十八条、第二百三十二条的规定，特提出抗诉，请依法判处。

此致

甘南州中级人民法院

2020年1月20日

附：被告人王某某现羁押于舟曲县看守所