刑事抗诉书（刘某某、穆某某、姚某某、王某某）_安徽省淮北市烈山区人民检察院

安徽省淮北市烈山区人民检察院

刑事抗诉书

烈检诉刑抗〔2019〕2号

安徽省淮北市烈山区人民法院以（2018）皖0604刑初76号刑事判决书对被告人刘某某、王某甲、穆某某、姚某某涉嫌盗窃罪一案作出判决：被告人刘某某犯职务侵占罪，判处有期徒刑五年二个月；被告人王某甲犯职务侵占罪，判处有期徒刑一年四个月；被告人穆某某犯职务侵占罪，判处有期徒刑五年；被告人姚某某犯职务侵占罪，判处有期徒刑二年六个月。本院依法审查后认为，该判决适用法律和认定事实方面确有错误，理由如下：

一、判决认定被告人刘某某、王某甲、穆某某、姚某某构成职务侵占罪属适用法律错误。职务侵占罪，是指公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有。这里所谓的“利用职务上的便利”，是指行为人利用自己管理、经营、经手单位财物的便利条件，并不是指普通意义上的经手，应是对单位财物的支配与控制。本案中，刘某某、王某甲、穆某某、姚某某系**选煤工程技术（天津）有限公司**分公司的皮带机操作员，四被告人在对精煤、中煤进行分拣作业的过程中，利用操作皮带机暂时接触原煤的工作便利，将精煤掺入中煤，以达到窃取精煤的目的，该行为并非利用职务上的便利。因此，刘某某、王某甲、穆某某、姚某某不构成职务侵占罪，而应以盗窃罪追究其刑事责任。

二、判决认定被告人王某甲系帮助犯，在认定事实和适用法律方面确有错误。王某甲多次安排穆某某将精煤掺入中煤，以好充次，窃取精煤，并且王某甲将从王某乙（另案处理）处获取的赃款多次转交给穆某某，在共同犯罪中，王某甲、穆某某均起主要作用，均应认定为主犯，认定王某甲为帮助犯，在认定事实和适用法律方面均有错误。另，王某甲在归案后至审判阶段，一直拒不认罪、悔罪，即便以职务侵占罪定罪处罚，根据安徽省高级人民法院《关于常见犯罪的量刑指导意见》实施细则，也应判处五年以上有期徒刑，而不应大幅度减轻处罚判处有期徒刑一年四个月，对王某甲量刑畸轻。

综上所述，一审法院在适用法律和认定事实方面确有错误，依法应予纠正。为维护司法公正，准确惩治犯罪，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十八条的规定，特提出抗诉，请依法判处。

此致

安徽省淮北市中级人民法院

2019年2月2日

附：

被告人刘某某、王某甲、穆某某、姚某某现羁押于淮北市第二看守所。