刑事抗诉书（左某某组织卖淫、杨某某协助组织卖淫案)_上海市长宁区人民检察院

上海市长宁区人民检察院

刑事抗诉书

沪长检诉诉刑抗〔2019〕1号

2018年12月29日，上海市长宁区人民法院以（2018）沪0105刑初950号对我院提起公诉的被告人左某甲织卖淫、被告人杨某某协助组织卖淫一案作出一审判决，认定如下事实：2017年3月至4月起，被告人左某乙、杨某某通过网络，介绍卖淫女在本市徐汇区等处从事卖淫活动。2018年4月24日，卖淫女刘某某、季某某通过被告人左某乙、杨某某的介绍，在本市古宜路99弄7号**室、本市天平路179弄3号**室等处分别向嫖客王某甲、王某乙、郭某某、王某丙、李某某、戴某某等人卖淫。同时，卖淫女雷某某等人通过被告人左某乙、杨某某的介绍，在本市漕溪北路38号**号等处向嫖客陈某某等人卖淫。据此判决，被告人左某乙犯介绍卖淫罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币五千元；被告人杨某某犯介绍卖淫罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币二千元。

本院依法审查后认为，该判决认定事实、适用法律确有错误，导致对被告人量刑不当。理由如下：

一、判决认定被告人左某乙、杨某某系通过网络介绍卖淫女刘某某、季某某等人实施卖淫属于认定事实错误

一审判决认定，两名被告人介绍卖淫女刘某某、季某某、彭某某分别在本市古宜路99弄7号**室、本市天平路179弄3号**室向嫖客王某甲、王某乙、郭某某、王某丙、李某某、戴某某等人卖淫。

经查，2017年3月至2018年4月期间，被告人左某乙在网络上招募卖淫女，由其安排卖淫女的住处，确定卖淫的项目、价格、时间、制定请假制度，并控制卖淫女的QQ、微信账号，雇佣被告人杨某某在网络上以卖淫女之名发布卖淫信息、招揽嫖客，安排卖淫女卖淫，并记录卖淫次数及费用。嗣后，被告人杨某某将记录交予被告人左某乙，左某乙据此向卖淫女抽头牟利。2018年4月23日，在被告人左某甲织下，卖淫女刘某某、彭某某在本市古宜路99弄7号501室分别向嫖客王某甲、王某乙、郭某某卖淫；卖淫女季某某在本市天平路179弄3号1502室内分别向嫖客王某丙、李某某、戴某某卖淫。

上述事实，有证人刘某某、彭某某、季某某、王某甲、王某乙、郭某某、王某丙、李某某、戴某某的证言、同案关系人杨秀丽的供述、被告人杨某某的部分供述、微信聊天记录、转账记录、招嫖信息、帐页等证据证实。

我院认定被告人左某乙伙同被告人杨某某，长时间内对卖淫女的住处、卖淫的时间、价格、请假制度等实施统一管理，相关事实均有卖淫女证言等证据佐证，证据确实充分，但一审判决仅认定两名被告人介绍卖淫女卖淫的部分事实，对其他管理卖淫女的事实均未予认定，显属认定事实错误。

二、判决认定两名被告人的行为构成介绍卖淫罪，属于适用法律错误

根据《中华人民共和国刑法》第三百五十八条和2017年7月最高人民法院、最高人民检察院《关于办理组织、强迫、引诱、容留、介绍卖淫刑事案件适用法律若干问题的解释》相关规定，以招募等手段，管理或者控制他人卖淫，卖淫人数在三人以上应当认定为组织卖淫罪；协助他人组织卖淫的行为应当认定为协助组织卖淫罪。本案中，被告人左某乙对卖淫女采取了安排卖淫场所和时间、确定卖淫价格和分成比例、制定请假制度等一系列行为，已经超出了介绍卖淫行为的范畴，在性质上应属于管理行为，符合组织卖淫罪的特征；被告人杨某某受雇协助被告人左某乙为卖淫女招揽嫖客、记录嫖资，符合协助组织卖淫罪的特征，两名被告人的行为符合上述法律和司法解释的规定，应当分别构成组织卖淫罪和协助组织卖淫罪。

据此，一审判决认定两名被告人构成介绍卖淫罪，适用法律显属错误。

三、因判决认定事实、适用法律错误，导致对被告人左某乙量刑不当

一审判决认定被告人左某乙犯介绍卖淫罪，判处有期徒刑三年，并处罚金五千元。本院认为，被告人左某乙构成组织卖淫罪，应当在五年以上十年以下有期徒刑的法定刑幅度内量刑，并处罚金。据此，一审判决对被告人左某乙的量刑畸轻，实属不当。

综上所述，上海市长宁区人民法院（2018）沪0105刑初950号判决书认定事实、适用法律确有错误，导致量刑不当。为维护司法公正，准确惩治犯罪，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十八条、第二百三十二条的规定，特提出抗诉，请依法判处。

此致

上海市第一中级人民法院

上海市长宁区人民检察院　　

2019年1月11日

附：

1、两名被告人现羁押于本市长宁区看守所；

2、相关法律条文。

附：相关法律条文

《中华人民共和国刑法》

第三百五十八条　组织、强迫他人卖淫的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；情节严重的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
　　组织、强迫未成年人卖淫的，依照前款的规定从重处罚。
　　犯前两款罪，并有杀害、伤害、强奸、绑架等犯罪行为的，依照数罪并罚的规定处罚。
　　为组织卖淫的人招募、运送人员或者有其他协助组织他人卖淫行为的，处五年以下有期徒刑，并处罚金；情节严重的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。

最高人民法院最高人民检察院

《关于办理组织、强迫、引诱、容留、介绍卖淫

刑事案件适用法律若干问题的解释》

第一条以招募、雇佣、纠集等手段，管理或者控制他人卖淫，卖淫人员在三人以上的，应当认定为刑法第三百五十八条规定的“组织他人卖淫”。

组织卖淫者是否设置固定的卖淫场所、组织卖淫者人数多少、规模大小，不影响组织卖淫行为的认定。

第四条明知他人实施组织卖淫犯罪活动而为其招募、运送人员或者充当保镖、打手、管账人等的，依照刑法第三百五十八条第四款的规定，以协助组织卖淫罪定罪处罚，不以组织卖淫罪的从犯论处。

在具有营业执照的会所、洗浴中心等经营场所担任保洁员、收银员、保安员等，从事一般服务性、劳务性工作，仅领取正常薪酬，且无前款所列协助组织卖淫行为的，不认定为协助组织卖淫罪。

《中华人民共和国刑事诉讼法》

第二百二十八条　地方各级人民检察院认为本级人民法院第一审的判决、裁定确有错误的时候，应当向上一级人民法院提出抗诉。

第二百三十二条　地方各级人民检察院对同级人民法院第一审判决、裁定的抗诉，应当通过原审人民法院提出抗诉书，并且将抗诉书抄送上一级人民检察院。原审人民法院应当将抗诉书连同案卷、证据移送上一级人民法院，并且将抗诉书副本送交当事人。

上级人民检察院如果认为抗诉不当，可以向同级人民法院撤回抗诉，并且通知下级人民检察院。