刑事抗诉书（陈某某，王某某等贩卖毒品案）_康县人民检察院

康县人民检察院

刑事抗诉书

康检院公诉诉刑抗〔2018〕1号

康县人民法院以（2018）甘1224刑初39号刑事判决书对被告人陈某某、王某某、邢某某贩卖毒品罪一案做出判决：被告人陈某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年，并处罚金8000元，被告人王某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金6000元，被告人邢某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑5年，并处罚金5000元。本院依法审查后认为，该判决认定事实不清，确有错误，理由如下：

一是该判决书认为从邢某某黑色手提包内搜查出的36小包海洛因、从其上衣内搜查出的11小包海洛因共计16.62克海洛因，鉴定违反了《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理毒品犯罪案件提取、扣押、称重、取样和送检程序若干问题的规定》第二十五条规定，鉴定程序存在瑕疵，存在的问题已经无法进行补正，对该三被告人贩卖的16.62克毒品海洛因没有认定。而根据刑事诉讼法及相关司法解释规定，瑕疵证据不能直接予以排除，是否具有证明能力，取决于瑕疵证据能否得到补正或做出合理解释，瑕疵证据若能得到补正或合理解释，应当予以采信。在法庭审理过程中，控辩双方就毒品成分的鉴定意见合法性进行了辩论，但法庭当庭就该份鉴定意见没有做出评判，没有要求公诉机关进行补正或做出合理解释，亦未自行调查补正。且虽然毒品的抽样没有严格按照“《规定》”规定的数量抽取，抽取样本较少，毒品依法扣押、送检、封存，鉴定意见存在瑕疵，但可以进行补充或者重新鉴定，而不是在未进行补充或者重新鉴定的情况下直接予以排除。

二是从邢某某黑色手提包内、上衣内分别搜查出的36小包、11小包海洛因，在鉴定过程中，分别抽取了6小包、3小包样本进行了鉴定，从抽取的共计9小包样本中均鉴定出了海洛因成分，故9小包海洛因经过鉴定机构依法鉴定，均为毒品海洛因，但该判决书遗漏犯罪事实，对该9小包毒品海洛因也未认定，造成了判决结果错误。

综上所述，瑕疵证据应当予以补正或者作出合理解释，而不是直接予以排除，依法鉴定的9小包毒品海洛因，也应当予以认定。为维护司法公正，准确惩治犯罪，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十八条、《人民检察院刑事诉讼规则（试行）》第五百八十四条的规定，特提出抗诉，请依法判处。

    此致

陇南市中级人民法院

                                   

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附：

1．被告人陈某某、王某某现羁押在康县看守所，邢某某羁押在武都区看守所；

2．侦查卷一册及相关证据在康县人民法院。