刑事抗诉书（黄某某、许某某诈骗案)_广东省湛江市赤坎区人民检察院

广东省湛江市赤坎区人民检察院

刑事抗诉书

赤检公诉刑抗〔2019〕9号

湛江市赤坎区人民法院以（2018）粤0802刑初223号判决书对被告人黄某某、许某某涉嫌职务侵占罪一案判决：认定被告人黄某某、许某某犯职务侵占罪证据不足，宣告两被告人无罪。本院依法审查后认为，该判决认定事实、适用法律错误，理由如下：

一、一审判决认定深圳市**实业有限公司（以下简称：**公司）与黄某某的财产处于混同状态，黄某某、许某某行为不构成职务侵占罪，是认定事实、适用法律错误。

**公司是有限公司，是独立的法人，根据《公司法》的规定，股东一旦出资，就获得了公司的股权，股东的一切权利都体现于股权之中，股东无权再支配公司财产，股东的出资所形成的财产为公司财产，是公司从事经营活动的经济基础，也是公司用以清偿经营中负债的来源。由于有限责任公司股东只以出资对公司承担责任，这意味着公司的债权人只能向公司主张债权，而不能追及股东。所以，有限责任公司股东如将公司财产占为己有，会造成当公司财产不能足以清偿全部债务或者被宣告破产，债权人受偿比例就会降低，甚至得不到任何清偿的结果。

在本案中，黄某某虽然是**公司的实际控制人，但**公司账户内的钱款在形式上属于公司而不是黄某某个人。黄某某通过捏造债权债务的方式获取**公司账户内的钱款，不仅属于“非法占有本单位财物”，还可能侵犯其公司债权人的利益。因此，黄某某的行为符合职务侵占罪的犯罪构成。黄某某与许某某共谋作案，属于共同犯罪，许某某的行为也同时职务侵占罪的犯罪构成。

综上所述原审法院认定被告人黄某某、许某某犯职务侵占罪证据不足，宣告两被告人无罪，是认定事实、适用法律错误。为维护司法公正，准确惩治犯罪，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十八条的规定，特提出抗诉，请依法判处。

此致

湛江市中级人民法院

湛江市赤坎区人民检察院

2019年11月6日

附：

1．​ 被告人黄某某、许某某被取保候审，联系电话分别是1866576****；1367095****。