刑事申诉复查决定书
申诉人嵊州**科技有限公司，类型有限责任公司（自然人独资），住所地浙江省嵊州市**工业功能区。系原案被害单位。
法定代表人寿某某，男，汉族，1953年**月**日出生，公民身份号码3306251953********，住浙江省绍兴市越城区**小区。
申诉人嵊州**科技有限公司因许某某职务侵占罪一案，不服嵊州市人民检察院作出的嵊检公诉刑不诉[2020]1号不起诉决定，以许某某利用职务上的便利，将其代收的租金约50万元非法占为己有,用于归还个人债务的行为，符合职务侵占罪的犯罪构成要件等为由,向本院提出申诉。
根据现有证据，本院复查查明：
2013年，嵊州市人民法院决定拍卖绍兴**节能灯具有限公司位于嵊州市**镇的房产及相应的土地使用权，原案被不起诉人许某某有意竞拍以便从事生产经营；绍兴市**非融资性担保有限公司对绍兴**节能灯具有限公司享有250万元借款债权，无法在拍卖中优先、足额受偿。绍兴市**非融资性担保有限公司和许某某经商量，决定合作设立嵊州**科技有限公司参与竞拍。绍兴市**非融资性担保有限公司由副经理俞某某出面，和许某某共同设立嵊州**科技有限公司，注册资本30万，其中绍兴市**非融资性担保有限公司出资28.5万，持股95%，许某某出资1.5万，持股5%，并担任法定代表人。双方还签订协议，主要约定嵊州**科技有限公司拍卖成功后以厂房、土地资产向银行申请抵押贷款，许某某在符合条件的情况下对嵊州**科技有限公司有优先收购权，在此期间全权委托许某某作为嵊州**科技有限公司的总负责人，全权处理公司的所有事务，俞某某有权派员进行财务监督；许某某逾期不收购，由俞某某接受公司所有财产及全部经营事务。
2014年3月7日，嵊州**科技有限公司以1102万元拍得绍兴**节能灯具有限公司房产和土地使用权。拍卖款项以及税款均由绍兴市**非融资性担保有限公司支付。因许某某无法从银行贷款完成收购，2017年4月全部股份转至代表绍兴市**非融资性担保有限公司的寿某某处，法定代表人变更为寿某某。
2014年至2017年，原案被不起诉人许某某担任嵊州**科技有限公司法定代表人期间，嵊州**科技有限公司银行账户一直由绍兴市**非融资性担保有限公司保管，许某某将公司资金与个人钱款混同保管使用。许某某共收取厂房出租金合计资金74.5万元，将36万余元用于支付厂内更换变压器设备、大门更换等费用，将19万元用于归还个人借款等用途，另许某某个人为嵊州**科技有限公司投入二手流水线设备、围墙防盗门、变压器起火抢修、空调等物资费用，具体金额无法确定。
在公安机关初审案件期间，原案被不起诉人许某某为隐瞒事实真相，指使任某某、李某某、葛某某、陈某某等人向公安机关提供虚假证词，其中会计葛某某未听其指使外，其余人都在公安机关询问时提供了虚假证词。
本院复查认为，许某某涉嫌职务侵占罪，根据现有证据：在主观方面是否具有非法占有目的的犯罪故意不明确：在嵊州**科技有限公司设立之初，许某某按协议想通过嵊州**科技有限公司从银行获取贷款归还绍兴市**非融资性担保有限公司拍卖款和借款等，之后公司归自己所有，并基于该心态管理公司；且许某某因嵊州**科技有限公司银行账户由绍兴市**非融资性担保有限公司保管等因素，公司和个人的钱款混同，故无法直接证实许某某具有非法占有公司财产的犯罪故意。在客观方面，许某某是否实际侵占公司资产的事实不清楚：许某某对租金的处分行为与其个人投入公司资产的行为交织在一起，所收74.5万租金既有用于公用36万余元，也有私用19万元，同时个人也有投入公司资产，其价值无法评估，而言词证据中对其价值的意见差距较大，致使具体价值无法确定，导致进出之间是否存在差额、具体差额数均无法确定，因而无法证实其是否实际侵占了公司的财物。故认定许某某构成职务侵占罪事实不清、证据不足。因此，许某某指使他人为自己涉嫌职务侵占罪行作伪证的事实也不清楚，证据不足。故嵊州市人民检察院依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十五条第四款的规定对许某某作出不起诉决定并无不当。
本院决定：维持嵊州市人民检察院作出的嵊检公诉刑不诉[2020]1号不起诉决定。
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