卢东起与张某合同纠纷一审民事判决书

原告：卢东起，男，xxxx年xx月xx日出生，汉族，自由职业，住齐齐哈尔市铁锋区。
委托诉讼代理人：陶崇平，黑龙江齐大律师事务所律师。
被告：张某，男，xxxx年xx月xx日出生，汉族，无职业，住齐齐哈尔市建华区。
委托诉讼代理人：杨莹（系张某妻子），女，xxxx年xx月xx日出生，汉族，无职业，住址，
委托诉讼代理人：周建华，黑龙江之信律师事务所律师。

原告卢东起与被告张某合同纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告卢东起（下称原告）及其委托诉讼代理人陶崇平、被告张某（下称被告）及其委托诉讼代理人杨莹、周建华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告向本院提出诉讼请求：1、判令被告偿还原告欠款人民币40,000.00元；2、诉讼费由被告承担。事实与理由：原、被告于2018年9月至2019年3月期间合伙经营位于齐齐哈尔市X××小区××楼饭店（字号张家味熏肉春饼），双方各出资75,000.00元。2019年3月被告与原告商议要改变经营项目，原告没有同意，经双方协商，被告承诺给原告50,000.00元，买下原告的另一半饭店经营权，当时被告只付给原告10,000.00元，被告承诺剩余40,000.00元分八个月每月5000.00元付给原告，原告履行协议退出后，被告便出兑了饭店，并且把饭店出兑的钱自行处理，并未履行当初的协议，故诉至法院。
被告辩称：1、原告起诉的主体不适格。2、原、被告合伙经营的饭店，未经清算，无法确定亏损和盈利，所以无法确定退伙款项；3、被告与原告未达成最后的退伙协议。
原告为支持自己的诉讼请求，依法提交了下列证据：1、光盘一张，有两段录音，证实原、被告为合伙关系，双方在合伙期间达成口头协议，原告退出合伙企业，被告同意给付原告退伙费用50,000.00元，并且退伙协议达成后被告当即通过手机银行给原告转付退伙费用10,000.00元，其余40,000.00元被告同意每月给付5000.00元分八个月付清，但被告没有履行退伙协议，将店面转租，现在已没钱为由拒不给付原告剩余的退伙费用40,000.00元，同时该两份录音证明因被告违约，原告曾多次向被告索要退伙费用。2、交行交易流水一份，证实被告在与原告达成口头退伙协议，当天通过手机银行向原告转账10,120.00元，其中10,000.00元是被告给原告的退伙费用，另120.00元是被告给原告买菜费用。被告质证：对证据1的真实性无异议，录音对话中是被告说的话，对话中被告没有明确表示过具体因原告退伙给多少退伙钱。另外，录音第5页中原告称还差30,000.00元，而不是本案中的40,000.00元。此外还有一份分红8000.00元和木匠装修出具给我们的20,000.00元的欠条。
被告为支持自己的诉讼请求，依法提交了下列证据：1、双方合伙的营业执照，证实原告起诉的主体不适格，应起诉经营者。2、双方经营期间一个账册和银行流水，证实经营后一直没有对账，经过计算也没有盈利。原告质证对该份证据的真实性无异议，对关联性存在异议。原告与被告是合伙关系，被告的妻子杨莹仅作为双方合伙企业挂名法人，杨莹并无实际投资，经营过程中原告与被告各向合伙企业投资75,000.00元，因此被告是本案的适格主体，杨莹与本案无关。对于证据2真实性不予质证，对证明问题质证：因被告与原告已口头达成了退伙协议，所以被告提供的账本与本案无关，原告提供的录音光碟中，被告已明确认可与原告口头达成了退伙协议，并承诺给原告50,000.00元退伙费用。
经过庭审质证，原告提交的证据符合证据的合法性、客观性和关联性，能够证实原告的主张，予以认定并附卷佐证。被告的质证理由不成立，不予采纳。被告提交的证据，原告的质证理由成立，予以采纳，对于该证据不予认定。
根据原告陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：原、被告于2018年9月至2019年3月期间合伙经营饭店，字号为张家味熏肉春饼，双方各出资75,000.00元。2019年3月被告与原告商议要改变经营项目，原告未同意，经双方口头协商，被告出资50,000.00元，原告退伙，当日给付10,000.00元，剩余40,000.00元被告承诺分八个月每月5000.00元付给原告，原告履行协议退出后，被告便出兑了饭店，未履行当初的协议院。
另查明，张家味熏肉春饼已出兑，原经营者杨莹并未实际出资，也未参与经营。
再查明，饭店经营期间，有一份20,000.00元的债权欠条在原告处，原告自认这份债权，由原、被告各持10000.00元的权利。

本院认为，原、被告口头约定合约经营饭店，并已实际出资并共同经营的行业，符合个人合伙构成要件，二人的个人合伙关系成立。原、被告所达成的口头退伙协议合法有效，被告同意原告退伙并已按协议先给付原告10,000.00元，剩余40,000.00元未按约定按期给付，原告有权就剩余款项追偿。未退款项认定是原、被告之间的债务关系，被告应当退还原告剩余欠款40,000.00元。关于本案中原、被告共有债权20,000.00元，本院予以认定原告应得10,000.00元,并以在剩余款项中予以扣除。被告抗辩原告起诉的主体不格，因案外人杨莹并未实际出资，也未参与经营，并且庭审中被告自认，饭店是其与原告共同出资合伙项目，故被告是本案适格主体。被告以未进行清算，无法确认盈亏且未达成退伙协议的抗辩理由意见，不予采纳。综上,依照《中华人民共和国民法通则》第三十条、第三十一条、第三十三条规定，判决如下：

一、被告张某应于本判决发生法律效力后十日内偿还原告卢东起欠款30,000.00元。
二、驳回原告的其他诉讼请求。
如果被告张某未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费400.00元（已减半），由被告张某承担275地，由原告承担125元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于齐齐哈尔市中级人民法院。上诉期满后七日内仍未交纳上诉案件受理费的，按自动放弃上诉处理。

审判员 谭永辉

书记员： 任天煜