上诉人(原审被告):江苏舜天汉唐贸易有限公司。住所地:江苏省无锡市复兴路151机械大楼三层317室。
法定代表人:叶贵宏,该公司总经理。
委托诉讼代理人:高轲云,江苏三法律师事务所律师。
委托诉讼代理人:陈丹丹,江苏三法律师事务所律师。
被上诉人(原审原告):上海琪峰国际物流有限公司。住所地:上海市虹口区溧阳路375号4幢335室。
法定代表人:陈建华,该公司总经理。
委托诉讼代理人:骆美玲,上海市中和律师事务所律师。
委托诉讼代理人:童珏雯,上海市中和律师事务所律师。
原审第三人:北京九达汉唐贸易有限公司。住所地:北京市朝阳区八里庄西里61号楼商业C区三层。
法定代表人:陶绪斌,该公司董事长。
委托诉讼代理人:徐日佳,国浩律师(南京)事务所律师。
原审第三人:江苏汉唐国际贸易集团有限公司。住所地:江苏省南京市北京东路22号18楼。
上诉人江苏舜天汉唐贸易有限公司(以下简称江苏舜天)因与被上诉人上海琪峰国际物流有限公司(以下简称上海琪峰),以及原审第三人北京九达汉唐贸易有限公司(以下简称北京九达)、原审第三人江苏汉唐国际贸易集团有限公司(以下简称汉唐国际)海上货运代理合同纠纷一案,不服上海海事法院(2018)沪72民初3253号民事判决,向本院提起上诉。本院于2019年12月3日立案后,依法组成合议庭,并于2020年1月3日公开开庭进行了审理。上诉人江苏舜天的委托诉讼代理人高轲云,被上诉人上海琪峰的法定代表人陈建华、委托诉讼代理人骆美玲、童珏雯,原审第三人北京九达的委托诉讼代理人徐日佳到庭参加了诉讼。原审第三人汉唐国际经本院依法传唤,无正当理由未到庭,本案依法进行了缺席审理。本案现已审理终结。
江苏舜天上诉请求:撤销原审判决,依法改判驳回上海琪峰的全部诉讼请求,或者将本案发回重审。江苏舜天认为,原审判决认定事实错误,适用法律不当。1.上海琪峰提起本案诉讼在本质上属于虚假诉讼,具体包括:其在一审中用“自愿扣除”16张承兑汇票项下的诉请金额人民币1264348.70元(以下币种均为人民币)的行为,隐瞒了江苏舜天已经支付了该16票业务费用的事实;一审法院对其主张的北京九达委托的40票业务未予支持,而这40票业务与江苏舜天没有任何关联;其诉请的60票货运代理业务与其另案起诉案外人上海倪氏纸业有限公司(以下简称倪氏纸业)的货运代理业务相重合;2.本案包含345票货运代理业务,一审法院没有详细审查每笔业务的发票开具情况以及对应的付款情况,事实没有查清,同时,一审法院未准许倪氏纸业的法定代表人倪邦富出庭作证,致使有关货运代理关系未能查明;3.上海琪峰擅自出售江苏舜天货物的事实,已被相关生效判决所确认,但其法定代表人陈建华于2011年出具的相关情况说明并没有提及江苏舜天欠付货运代理费用的情况,一审法院仅以有些货运代理业务系以江苏舜天的名义报关这一情节就认定这些货运代理费用应当由江苏舜天支付,属于认定事实错误;4.上海琪峰直至2016年在南京市公安局玄武分局接受调查后才向江苏舜天主张所谓货运代理费用,距2009年业务的发生已经超过7年之久,对此其无法作出合理解释,而在陈建华偷录的2017年9月21日其与江苏舜天副总经理夏岩的谈话中,夏岩的话并非同意付款的意思,不构成达成抵销的口头协议,并且,夏岩仅是江苏舜天的一名普通高管,未经公司授权其言行不能代表公司,故上海琪峰的起诉已经超过了诉讼时效。
上海琪峰辩称,原审判决认定事实清楚,适用法律正确,请求二审法院依法驳回上诉。1.上海琪峰与江苏舜天之间存在真实的货运代理法律关系,江苏舜天拖欠货运代理费用也是事实,只是双方对费用金额存在争议,故不存在虚假诉讼的情况。并且,上海琪峰系暂时撤回16张承兑汇票项下的诉请金额,言明保留诉权;与江苏舜天的40票业务因为北京九达自认系实际委托人,上海琪峰才在本案中撤回,之后会另行向北京九达主张;60票业务中上海琪峰撤回了23票,剩余37票虽然与另案起诉倪氏纸业的货运代理业务的编号相同,但两案诉请的是不同货运代理阶段产生的不同的费用,没有重合;2.上海琪峰并不认同擅自出售了江苏舜天的货物,但既然无锡法院的生效判决认定是上海琪峰代理了这些业务并擅自出售货物,则上海琪峰就有权要求收取这几票业务的货运代理费用;3.夏岩作为江苏舜天的副总经理,处理涉案货运代理费用在其职权范围内,上海琪峰有理由相信夏岩能够代表江苏舜天作出承诺,故本案诉讼时效应从2017年9月21日重新起算。
北京九达述称,上海琪峰提到的40票业务是案外人借用北京九达的资质进行委托,不应由北京九达支付相关货运代理费用,并且这些费用已经由实际委托方付清了。
汉唐国际在二审中没有提交任何意见。
上海琪峰向一审法院起诉称:其与江苏舜天分别于2009年、2010年签订两份货运代理物流仓储委托协议,约定江苏舜天委托上海琪峰办理上海港进口货物的进口换单、报关、报检、查验、运输、仓储等货运代理事宜,并约定了货运代理费用结算标准。2009年至2012年间,上海琪峰接受江苏舜天的委托办理了345票进口货物(其中,所有的仓储业务单独作为一票)共计4553只集装箱的货运代理事务。江苏舜天拖欠部分货运代理费用未付,上海琪峰请求判令江苏舜天支付货运代理费用7688918.26元及逾期付款利息。后上海琪峰自愿从诉请中扣除16张承兑汇票所涉金额,又于第一次庭审后,撤回对其中23票货运代理费用的诉请,将诉讼请求变更为请求判令江苏舜天支付货运代理费用5487122.09元(其中仓储费用为417600.43元)及逾期付款利息(其中,2009年所发生货运代理费用的利息,以1510081.66元为基数自2010年1月1日起算;2010年所发生货运代理费用的利息,以1810560元为基数自2011年1月1日起算;2011年所发生货运代理费用的利息,以2132110.43元为基数自2012年1月1日起算;2012年所发生货运代理费用的利息,以34370元为基数自2013年1月1日起算,前述利息均按照月息千分之五计算至江苏舜天实际支付之日止)。
江苏舜天在一审中辩称:1.涉案货运代理业务发生于2009年至2011年,上海琪峰的起诉已经超过诉讼时效。江苏舜天的高管夏岩在2016年表示愿意支付未结货运代理费用,但并不能导致诉讼时效重新起算;2.上海琪峰起诉的168票业务的货运代理费用不应由江苏舜天支付;3.涉案部分业务与关联案[(2017)沪72民初3213号案,以下简称沪3213号案]中上海琪峰起诉案外人倪氏纸业的部分业务重合,上海琪峰无权重复收取费用;4.在上海琪峰向江苏舜天开具的三票业务的发票项下的相关费用,应由倪氏纸业支付;5.涉案两票江苏舜天进口的货物被上海琪峰在2011年私自出售,法院终审判决上海琪峰承担赔偿责任,此两票货运代理费用和仓储费用不应由江苏舜天支付;6.双方虽然在协议中约定了仓储费用的负担,但实际为方便结算,采用提高拆箱费标准的方式覆盖仓储费,不再另行就仓储费进行单独结算;7.对于逾期付款的利息,同意当年委托业务所发生的费用自次年1月1日起算利息,但逾期付款利息标准仅在第一份货运代理协议中有约定,该协议有效期满后办理的业务,不适用该份协议中的逾期付款利息标准;8.在接受江苏舜天委托办理涉案部分货运代理业务过程中,上海琪峰因迟延向海关缴纳税款,造成提货延迟,进而导致货物在国内的转售受阻,上海琪峰应赔偿江苏舜天因此所遭受的损失。
北京九达在一审中述称:其与上海琪峰就涉案业务并不存在货运代理委托关系,涉案236票以北京九达名义进口的业务,均系其他公司借用北京九达名义进口,同时也是该借用名义方实际委托上海琪峰办理货运代理业务并支付货运代理费用。
汉唐国际在一审中没有提交任何意见。
一审法院认定:
2009年10月23日,上海琪峰与江苏舜天签订《海运进口废纸物流仓储代理协议》,约定江苏舜天委托上海琪峰办理海运进口废纸在上海口岸的换单、报关、报检、理货、查验、仓储、运输等工作。关于费用结算,协议约定如下:(一)清关运输收费标准:上海琪峰在上海口岸完成全部清关、集装箱运输等委托内容后收取服务包干费,上海清关包干费是1530元/40英尺集装箱,吴淞、外高桥港区——宝山区仓库是500元/40英尺集装箱,洋山港区另加收850元/40英尺集装箱,吴淞、外高桥港区——富阳是2150元/40英尺集装箱,吴淞、外高桥港区——江阴是1770元/40英尺集装箱,吴淞、外高桥港区——太仓是970元/40英尺集装箱,其他流向的货物根据运输目的地协商确定运费;包干费箱量以海运提单记载箱量为准;包干费不含进口增值税、THC费用、燃油附加费,不包括船靠十区的托运费。如发生滞报金、疏港、超期租箱、港区超期7天以外的堆存费和疏港托运费等费用,由责任方承担。(二)仓库收费标准:1、拆箱费:400元/40英尺集装箱;2、堆存费:20天内免堆存费,超期按照0.25元/吨/天;3、仓库必须收到江苏舜天出具的出库单(加盖公章并由财务负责人签字)后才能发货,发货重量以出库单重量为准。上海琪峰应根据江苏舜天的名称开具发票,于每月10日前将上个月包干费等发票交给江苏舜天,江苏舜天自收到发票之日起30天内及时支付包干费和相关费用,逾期则按千分之五支付月息。关于进口增值税结算,约定江苏舜天见上海琪峰税单传真件后,应最晚于次日将进口增值税税款汇入上海琪峰指定账户,并将银行水单传真给上海琪峰,上海琪峰收到税款后安排货物运输计划,并在收到税款后3个工作日内将税单寄给江苏舜天。协议自双方签署之日起生效;有效期一年。
2010年10月20日,上海琪峰与江苏舜天签订《进口货物代理报关及仓储、发运协议》,约定江苏舜天委托上海琪峰办理进口货物在上海口岸的换单、报关、报检、集装箱运输、查验、理货、仓储、发运等工作,具体委托事项以每票货物委托单中的具体约定为准;关于进口货物的海关增值税和关税,由江苏舜天支付给上海琪峰并委托其代为将税款支付给海关或由江苏舜天直接支付给海关。货权归江苏舜天所有,上海琪峰应严格按照江苏舜天要求和指示操作(凭出货通知书办理出仓、发运),在上海琪峰运输货物至其指定仓库并在出仓、发运以前,只接受江苏舜天提供的加盖其公章的正式书面出库送货通知或由指定传真机发出的出库送货通知传真件;由上海琪峰负责清关、报验并运输货物至上海琪峰指定的仓库并负责存储、出库或运输货物至上海琪峰指定地点;本货代协议所产生的全部费用,由上海琪峰与江苏舜天直接结算,上海琪峰可在上述过程操作结束后次月的25日前,将所有已履行完毕所发生的费用与江苏舜天结清;关于费用结算,江苏舜天应按照双方协议的费用标准向上海琪峰支付代理、运输等费用,如遇其他费用未计入,双方可协商书面予以调整,每批结算时,上述费用的实际金额以双方确认为准;发票抬头根据江苏舜天的指令;江苏舜天拥有本合同项下仓储货物的完整所有权,在上海琪峰接受江苏舜天委托并仓储、保管、出仓、发运江苏舜天货物期间,该货物的所有权不因非江苏舜天的任何原因而发生任何损坏或改变;货物基本状况包括品名、种类、规则、数量均以实际入库情况为准,计量单位是吨,计量方法以仓库过磅为准;清关结束后,上海琪峰应及时将江苏舜天货物入库,货物入库时上海琪峰应如实填制载有货物品种、规格、数量、日期、材质、生产厂家、车号/船名、合同号、货物存放位置等内容的入库单,并第一时间将该入库单原件提交给江苏舜天;保管费用的计费标准:出入库费为400元/40英尺集装箱,仓储费为0.35元/吨/天;江苏舜天有权对所有的仓储货物每月进行至少一次现场盘库,上海琪峰应给予积极配合;在货物仓储保管期间,货物发生灭失、短少、变质、污染、损坏的,上海琪峰应承担赔偿责任,并免除江苏舜天前述遭受损失部分货物的仓储保管费用;合同有效期一年,如双方未提出任何异议,则自动顺延一年。
2011年8月22日,上海琪峰与江苏舜天共同出具《盘库报告》,载明,双方于2011年8月9日至10日对江苏舜天存储于琪峰公司仓库的货物进行了实地盘库,双方确认实际盘库数量如下表所述(其中,盘库报告中并不包含“上海琪峰编号”一栏,该栏是根据在案证据添加):
上海
琪峰
编号
江苏
舜天
编号
合同号
品名
提单数量
(吨)
入库
时间
入库数量
(吨)
盘库数量
(吨)
270
10-065
KMAW20101206
美废9#
310.959
11-3-1
309.720
0.000
271
10-069
CGS-11154
荷兰9#
246.760
3月1日
245.500
0.000
274
250.280
3月25日
249.300
266
10-064
MYTO-KPP-103
日废3#
505.140
11-1-3
503.000
503.000
267
493.030
11-1-3
491.200
491.200
308
10-066
HTCM101203
欧废9#
227.220
11-7-5
225.200
0.000
300
80.930
11-5-15
81.000
0.000
269
10-067
MABU-00018
牛皮纸
92.934
11-1-30
92.934
84.854
272
10-068
LV-1014
纸浆
943.045
11-2-20
943.045
989.979
273
46.752
11-2-20
46.752
276
11-01
F1224
日废9#
494.050
11-3-2
493.900
0.000
286
11-03
CGS-11271
希腊9#
94.070
11-5-15
94.090
0.000
279
11-04
MYTO-NP-120
日废8#
630.320
11-3-15
627.500
0.000
280
11-05
F0202
日废9#
469.570
11-3-22
468.100
0.000
11-06
UKP1107
纸浆
1067.092
11-4-30
1067.092
1067.092
287
11-07
UI436
牛卡
118.809
11-4-5
118.809
118.809
285
11-08
NBF-GV110212
英国80/20
963.900
11-5-15
958.060
230.050
290
407.900
11-5-25
406.000
292
197.960
11-6-2
196.500
281
11-09
F0207
日废9#
98.870
11-3-25
98.500
0.000
282
305.440
11-3-26
304.000
283
101.170
11-3-26
101.400
284
11-11
F0215
日废9#
100.610
11-4-3
100.050
100.050
289
207.740
11-4-10
206.500
206.500
293
101.520
11-4-12
101.000
101.000
297
99.590
11-4-26
94.600
94.600
291
11-12
UI439
牛卡
159.652
11-5-25
159.652
0.000
315
11-13
JSHNK11001
牛卡
233.612
11-6-21
233.612
233.612
331
123.787
11-6-30
123.787
123.787
310
11-14
KLB03012021
牛卡
49.615
11-5-10
49.615
0.000
11-15
C110301
澳废8#
245.310
11-6-30
244.200
244.200
228.060
11-6-30
226.500
226.500
314
11-16
2011/0331-448
澳废6#
107.420
11-6-2
106.000
292.550
317
236.960
11-6-2
236.000
313
191.620
11-6-8
189.900
328
11-18
JSHNK11002
牛卡
349.989
11-7-25
349.989
349.989
336
122.380
11-7-10
122.380
122.380
305
11-19
MYTO-KY-127
日废9#
183.740
11-5-10
182.960
182.960
309
11-20
MYTO-KY-128
日废9#
204.040
11-5-15
203.800
203.800
302
11-21
M0404
日废3#
297.290
11-5-18
296.020
296.020
312
216.260
11-5-26
215.000
215.000
320
11-22
F0408
日废9#
157.680
11-6-15
157.000
157.000
304.630
11-6-15
303.000
303.000
322
11-23
CN11D2650
日废8#
527.690
11-6-17
525.300
525.300
316
11-24
UI459
牛卡
142.722
11-5-30
142.722
142.722
11-25
MYKO-KY-132
日废9#
168.120
11-6-18
167.540
167.540
319
11-26
MYKO-NP-124
日废BBC
408.510
11-6-10
406.500
406.500
321
11-27
MYKO-KY-133
日废3#
532.540
11-6-18
530.500
530.500
329
11-28
MYKO-NP-130
日废BBC
207.890
11-6-25
206.000
206.000
325
11-29
UI466
牛卡
162.993
11-6-25
162.993
162.993
324
11-30
UI467
牛卡
163.826
11-6-25
163.826
163.826
11-31
MYKO-NP-132
日废9#
310.460
11-6-28
309.000
309.000
11-32
MYKO-KY-135
日废3#
490.650
未入库
11-33
MYKO-KY-136
日废9#小
162.680
11-7-28
162.000
162.000吨
11-34
MYKO-NP-134
日废8#
301.590
11-7-15
300.500
300.500吨
338、339
11-35
OC006
牛卡
未入库
《盘库报告》中还记载,在盘库过程中发现大量废纸堆放在室外,极易受雨淋、暴晒、风吹,极易导致货物的掺杂、灭失、发霉、变质、短少,大量废纸虽堆放在室内,但浸泡在水中,已造成潮湿并极易造成霉变,大量废纸散落在地上未加捆扎。《盘库报告》最后,有“盘库数量属实,发现的问题属实,会竭力配合整改,如造成损失,我司会承担”的手写字样及上海琪峰法定代表人的签字,上海琪峰在其上盖章,落款时间是2011年8月22日。在该段文字后面,有江苏舜天的盖章,落款时间也是2011年8月22日。
江苏舜天在一审庭审中确认前述盘库报告中的货物均系由其委托上海琪峰进行货运代理和仓储。
江苏舜天和北京九达均认可上海琪峰办理了涉案321票货运代理业务,其中部分报关业务可能会转委托其他公司处理。经对账,江苏舜天认可以下176票业务系由其实际委托上海琪峰办理,并对应付货运代理费用金额予以确认。详情如下:
上海琪峰编号
合同号
品名
重量/吨
费用金额
进口单位
进口时间
1
TIC08359
日废3#
700.630
68040
北京九达
2009
3
V-SH-200901
日废3#
183.310
19440
北京九达
2009
4
TIC08367
日废3#
1206.290
126360
北京九达
2009
7
M0103
日废3#
430.710
53460
北京九达
2009
12
M0106
日废3#
316.720
31590
北京九达
2009
14
M0106
日废3#
289.750
29160
北京九达
2009
18
MTYO-114
日废3#
608.690
58320
北京九达
2009
19
MYTO-113
日废3#
481.850
48600
北京九达
2009
20
HT-JP090205
日废3#
567.510
60750
北京九达
2009
21
HJ-JP090205
日废3#
138.160
17010
北京九达
2009
26
MTYO-114
日废3#
496.130
48600
北京九达
2009
27
HJ-JP090211
日废3#
462.210
48600
北京九达
2009
28
HT-JP090205
日废3#
246.410
24300
北京九达
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北京九达
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北京九达
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北京九达
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日废8#
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北京九达
2009
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日废8#
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2009
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江苏舜天
2010
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日废8#
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日废8/9#
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2010
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江苏舜天
2010
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木浆
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江苏舜天
2010
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木浆
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江苏舜天
2010
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北京九达
2010
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北京九达
2010
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江苏舜天
2011
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荷兰9#
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江苏舜天
2011
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CGS-11154
荷兰9#
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江苏舜天
2011
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江苏舜天
2011
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牛卡
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江苏舜天
2011
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江苏舜天
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牛卡
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江苏舜天
2011
325
UI466
牛卡
162.993
17010
江苏舜天
2011
328
JSHNK11002
牛卡
349.989
45920
江苏舜天
2011
331
JSHNK11001
牛卡
123.787
16400
江苏舜天
2011
336
JSHNK11002
牛卡
122.380
16400
江苏舜天
2011
338
OC006
牛卡
48.502
4860
江苏舜天
2011
339
OC006
牛卡
19.630
2430
江苏舜天
2011
上海琪峰和江苏舜天共同述称,涉案货物为进口废纸,按照规定需要有固体废物进口许可证才能办理进口,故在实际操作过程中,借用有固体废物进口资质方名义办理进口的情况大量存在。涉案货物进口手续系以北京九达、江苏舜天、倪氏纸业、汉唐国际等不同公司名义办理。
涉案业务中,以江苏舜天和汉唐国际作为经营单位进口的业务具体情况如下:
上海琪峰编号
江苏
舜天
编号
合同号
品名
重量/吨
费用
金额
进口
单位
进口
时间
212
JSH091112AP
涂布纸
144.902
14580
江苏舜天
2009
213
JSH091112AP
涂布纸
73.798
7290
江苏舜天
2010
220
10-012
LV-1001
木浆
215.101
21870
江苏舜天
2010
224
10-011
JSH100111AP
铜版纸
250.028
24300
江苏舜天
2010
226
10-011
JSH100111AP
铜版纸
48.676
6560
江苏舜天
2010
227
10-011
JSH100111AP
铜版纸
24.693
2430
江苏舜天
2010
228
10-012
LV-1001
木浆
144.493
14580
江苏舜天
2010
229
10-012
LV-1001
木浆
358.366
36450
江苏舜天
2010
246
10-054
MYTO-KY-109
轻涂纸
50.281
4860
江苏舜天
2010
248
MW-1002
MYTO-KY-109
轻涂纸
67.829
7290
江苏舜天
2010
249
MW-1003
MABU-00006
牛皮纸
43.350
4860
江苏舜天
2010
258
MW-1004
MABU-00010
胶板纸
53.080
4860
江苏舜天
2010
263
MW-1004
MABU-00010
胶板纸
68.737
7290
江苏舜天
2010
264
MW-1005
MABU-00014
胶板纸
62.320
7290
江苏舜天
2010
265
MW-1004
MABU-00010
牛皮纸
77.820
9720
江苏舜天
2010
268
代-1002
MABU-00019
胶板纸
23.812
2430
江苏舜天
2010
269
10-067
MABU-00018
牛皮纸
92.934
9720
江苏舜天
2011
270
10-065
KMAW20101206
美废9#
310.959
34020
江苏舜天
2011
271
10-069
CGS-11154
荷兰9#
246.760
32800
江苏舜天
2011
272
10-068
LV-1014
木浆
943.045
97200
江苏舜天
2011
273
10-068
LV-1014
木浆
46.752
4860
江苏舜天
2011
274
10-069
CGS-11154
荷兰9#
250.280
32800
江苏舜天
2011
275
代-1001
CQW-11174
照相纸
20.520
3280
江苏舜天
2011
276
11-01
F1224
日废9#
494.050
51030
江苏舜天
2011
277
MW-1101
UI432
牛卡
47.555
6560
江苏舜天
2011
278
MW-1101
UI432
牛卡
72.463
10200
江苏舜天
2011
279
11-04
MYTO-NP-120
日废8#
630.320
60750
江苏舜天
2011
280
11-05
F0202
日废9#
469.570
48600
江苏舜天
2011
281
11-09
F0207
日废9#
98.870
12150
江苏舜天
2011
282
11-09
F0207
日废9#
305.440
29160
江苏舜天
2011
283
11-09
F0207
日废9#
101.170
12150
江苏舜天
2011
284
11-11
F0215
日废9#
100.610
9720
江苏舜天
2011
285
11-08
NBF-GV110212
英国9#
963.900
121360
江苏舜天
2011
286
11-03
CGS-11271
希腊9#
94.070
13120
江苏舜天
2011
287
11-07
UI436
牛卡
118.809
16400
江苏舜天
2011
288
MW-1104
MABU-00026
牛皮纸
24.900
2430
江苏舜天
2011
289
11-11
F0215
日废9#
207.740
21870
江苏舜天
2011
290
11-08
NBF-GV110212
英国9#
407.900
38880
江苏舜天
2011
291
11-12
UI439
牛卡
159.652
22960
汉唐国际
2011
292
11-08
NBF-GV110212
英国9#
197.960
26240
江苏舜天
2011
293
11-11
F0215
日废9#
101.520
9720
江苏舜天
2011
294
NS-1103
YPY-NDLK-1103
澳废13#
102.620
12150
江苏舜天
2011
295
MW-1102
MYTO-KY-122
日废8#
487.110
68460
江苏舜天
2011
296
MW-1103
MABU-BK-1002
牛皮纸
85.800
9720
江苏舜天
2011
297
11-11
F0215
日废9#
99.590
12150
江苏舜天
2011
298
MW-1107
MABU-00030
牛皮纸
31.130
4860
江苏舜天
2011
299
NS-1102
ACE-SNK-110201
不锈钢衬纸
140.000
12580
江苏舜天
2011
300
10-066
HTCM101203
欧废9#
80.930
9840
江苏舜天
2011
301
NS-1106
MYTO-KY-129
日废10#
156.790
14580
江苏舜天
2011
302
11-21
M0404
日废3#
297.290
41660
江苏舜天
2011
303
NS-1105
MYTO-NP-126
日废8#
289.840
29160
江苏舜天
2011
304
NS-1106
MYTO-KY-129
日废3#
301.160
24360
江苏舜天
2011
305
11-19
MYTO-KY-127
日废9#
183.740
20760
江苏舜天
2011
306
NS-1106
MYTO-KY-129
日废3#
155.370
14580
江苏舜天
2011
307
MW-1105
JSHT20110321
墙纸
104.100
13120
江苏舜天
2011
308
10-066
HTCM101203
欧废9#
227.220
32800
江苏舜天
2011
309
11-20
MYTO-KY-128
日废9#
204.040
19440
江苏舜天
2011
310
11-14
KLB03012021
牛卡
49.615
4860
江苏舜天
2011
311
NS-1105
MYTO-NP-126
日废8#
197.080
19440
江苏舜天
2011
312
11-21
M0404
日废3#
216.260
30620
江苏舜天
2011
313
11-16
2011/0331-448
澳废6#
191.620
19440
江苏舜天
2011
314
11-16
2011/0331-448
澳废6#
107.420
12150
江苏舜天
2011
315
11-13
JSHNK11001
牛卡
233.612
32800
江苏舜天
2011
316
11-24
UI459
牛卡
142.722
19680
江苏舜天
2011
317
11-16
2011/0331-448
澳废6#
236.960
24300
江苏舜天
2011
318
MW-1108
MYTO-NP-128
日废8#
566.410
53460
江苏舜天
2011
319
11-26
MYTO-NP-124
日废4#
408.510
38880
江苏舜天
2011
320
11-22
F0408
日废9#
157.680
14210
江苏舜天
2011
321
11-27
MYYO-KY133
日废3#
532.540
75960
江苏舜天
2011
322
11-23
CN11D2650
日废8#
527.690
51030
江苏舜天
2011
323
NS-1104
ACE-SMK-110303
不锈钢衬纸
153.840
19680
江苏舜天
2011
324
11-30
UI467
牛卡
163.826
17010
江苏舜天
2011
325
11-29
UI466
牛卡
162.993
17010
江苏舜天
2011
326
MW-1117
MABU-00038
新闻纸
30.040
4860
江苏舜天
2011
327
MW-1117
ITIC11156
口杯纸
43.600
4860
汉唐国际
2011
328
11-18
JSHNK11002
牛卡
349.989
45920
江苏舜天
2011
329
11-28
MYTO-NP-130
日废4#
207.890
19440
江苏舜天
2011
330
MW-1111
CN11E2696
牛皮纸
26.493
2430
江苏舜天
2011
331
11-13
JSHNK11001
牛卡
123.787
16400
江苏舜天
2011
332
MW-1120
MABU-00035
牛皮纸
24.118
2430
江苏舜天
2011
333
MW-1119
CN11E2714
新闻纸
20.124
2430
江苏舜天
2011
334
MW-1121
MABU-00040
牛皮纸
183.180
19440
江苏舜天
2011
335
MW-1121
MABU-00040
涂布纸
203.420
19440
江苏舜天
2011
336
11-18
JSHNK11002
牛卡
122.380
16400
江苏舜天
2011
337
MW-1116
UI476
牛卡
49.528
9840
江苏舜天
2011
338
11-35
OC006
牛卡
48.502
4860
江苏舜天
2011
339
11-35
OC006
牛卡
19.630
2430
江苏舜天
2011
340
AL110720
欧废11#
61.660
10200
江苏舜天
2011
341
MW-1118
UI477
滤芯纸
123.740
14400
江苏舜天
2011
342
MW-1128
20111103
牛皮纸
131.680
14400
江苏舜天
2012
343
KLB012192011
牛皮纸
45.695
5760
江苏舜天
2012
344
MABU-00071
废纸
161.11
14210
江苏舜天
2012
就货运代理业务具体操作情况,上海琪峰和江苏舜天均表示,实际业务操作过程中,没有出具过单票的货物委托单;根据双方的交易惯例,是在货物出库时再结算货运代理费用和仓储费;涉及上海琪峰向江苏舜天开具发票的情况,可能会以上海琪峰或陈建华实际控制的另外两家公司上海集麟国际物流有限公司、上海弘源龙物流有限公司名义开具。
江苏舜天的前员工严浩述称,在案外第三方借用江苏舜天名义进口货物,货运代理业务需要上海琪峰办理时,江苏舜天也会与上海琪峰发生联络,有时会直接指示上海琪峰办理清关、运输和仓储,有时会告知上海琪峰案外第三方会找其报关,并可能会代案外第三方向上海琪峰转递报关单证。
就涉案货运代理费用,上海琪峰及其关联公司向江苏舜天开具的发票金额共计6060700元,江苏舜天对此予以认可。
江苏舜天已就涉案业务向上海琪峰支付4768819.64元。此外,对于上海琪峰与江苏舜天就后者是否还另外支付了16张承兑汇票(金额共计1264348.70元)所存在的争议,上海琪峰主动表示愿意在江苏舜天欠付费用金额中扣减1264348.70元。
2016年8月22日,江苏省南京市公安局玄武分局对上海琪峰法定代表人陈建华就其在代理江苏舜天货运代理业务过程中是否存在非法占有部分货物问题进行询问。陈建华在询问笔录中提到江苏舜天仍欠付上海琪峰部分货代费没有清算,表示愿意承担江苏舜天的六笔货物损失,但应扣减掉江苏舜天应该支付给上海琪峰的货运代理费用等款项。同日,陈建华向江苏舜天出具《关于解决赔付江苏舜天六单货物损失的承诺》,表示对于江苏舜天因这六笔货物产生的损失,在扣减掉严浩曾经代上海琪峰支付给江苏舜天的款项和江苏舜天应该支付给上海琪峰的货运代理费用之后,剩下的不足部分将陆续偿还。
2016年12月21日,上海琪峰在一审法院以(2016)沪72民初3371号案(以下简称沪3371号案)起诉江苏舜天请求支付涉案货运代理费用。其后,因上海琪峰表示将另行主张权利并不再缴纳案件受理费,一审法院以沪3371号民事裁定书裁定按上海琪峰自动撤回对江苏舜天的起诉处理。
2016年10月12日,上海琪峰在一审法院以(2016)沪72民初2698号案(以下简称沪2698号案)起诉倪氏纸业请求支付拖欠的货运代理费用。后一审法院以沪2698号民事裁定书裁定准予上海琪峰撤回起诉。2017年11月7日,上海琪峰在一审法院以沪3213号案再次起诉倪氏纸业请求支付拖欠的货运代理费用,一审宣判后,上海琪峰不服一审判决,向上海市高级人民法院提起上诉。
2017年9月21日,陈建华与夏岩就双方间的争议进行现场沟通,主要涉及两个内容,一是上海琪峰是否曾私自出售江苏舜天货物致后者遭受货损500多万元,二是江苏舜天是否愿意与上海琪峰结清货运代理欠费。谈话中,陈建华询问:“夏总,这个500多万如果要我认的话,我们之间的货运代理费用能不能结一结,事实是没有付的,我也有依据,你们公司发票也找得出来。”夏岩回答:“你可以和我们对。如果对出来确实是我们没付你的,我们可以对冲。”夏岩随后又强调,“如果有我们确实没有支付给你的,而该支付给你的费用的话,可以在你欠我的这个500多万中去对冲。对冲完了,如果说还不够,你该还我的你要还我。”夏岩的名片正面显示,其为汉唐国际副总经理,汉唐国际的属下及相关企业列举了包括江苏舜天、北京九达等在内的十五家企业;名片背面载有“江苏汉唐集团”的字样。江苏舜天述称,夏岩为江苏舜天的副总经理。
2017年10月,江苏舜天在江苏省无锡市梁溪区人民法院以苏9498号案对上海琪峰及其法定代表人陈建华提起诉讼,请求上海琪峰赔偿包含涉案第266、267票货物在内的六单货物损失4631226元及利息损失,并请求陈建华对前述债务承担连带赔偿责任。该法院于2018年8月3日作出苏9498号判决,认定上海琪峰为涉案六单货物提供了货运代理服务,并私自出售前述货物,应赔偿相应货物损失并承担利息损失,判决上海琪峰赔偿江苏舜天货物损失4631226元及相应利息损失,并判决陈建华对该项债务承担连带赔偿责任。根据判决记载,江苏舜天述称,其所主张的货物损失金额是以货物实际入库数量计算,由货物进口价款加上合理利润,再扣减17%的海关进口增值税税款得出。其后,上海琪峰不服一审判决向江苏省无锡市中级人民法院提起上诉。该法院于2019年1月10日作出苏4258号案终审判决,判决驳回上诉,维持原判。
一审法院认为:
本案系海上货运代理合同纠纷。根据各方的诉辩意见,案件的争议焦点为:一、除江苏舜天自认系其委托的176票业务之外,上海琪峰与江苏舜天就其余货运代理业务是否成立委托关系;二、如果委托关系成立,江苏舜天应支付的货运代理费用金额;三、上海琪峰的诉请是否已过诉讼时效。
一、除江苏舜天自认系其委托的176票业务之外,上海琪峰与江苏舜天就其余货运代理业务是否成立委托关系。
各方当事人对于上海琪峰实际办理了涉案321票货运代理业务并无争议,争议焦点在于如何判断江苏舜天不认可委托关系的145票货运代理业务的委托方。
首先,关于《盘库报告》中所反映出的货运代理委托关系。在上海琪峰与江苏舜天2011年8月22日共同出具的《盘库报告》中记载了库存货物情况。根据报告记载,有33票涉案业务项下货物,并不在江苏舜天所认可的176票业务范围内,却被列入双方盘库的货物清单之内,分别是第270、272、273、276、279、280、281、282、283、284、285、286、289、290、291、292、293、297、300、302、305、308、309、310、312、313、314、317、319、320、321、322、329票货物。对此,江苏舜天起先确认《盘库报告》中的货物均系由其委托上海琪峰进行货运代理和仓储,后来又改口称除其自认的176票业务之外,其他的业务均系由案外人委托。一审法院认为,《盘库报告》中明确是对“江苏舜天存储于上海琪峰仓库的货物”进行盘库,结合涉案《进口货物代理报关及仓储、发运协议》,盘库既是存货人的权利,也是仓储方的义务,共同盘库并出具《盘库报告》是对前述协议的履行行为,也是对盘库双方货运代理委托关系的证明。诉讼过程中,当事人在答辩和陈述中承认的对己方不利的事实,在没有相反证据足以推翻、亦无法做出合理解释的情况下,应当予以确认。因此,一审法院对前述33票列入盘库清单中又不在江苏舜天认可的176票业务范围的涉案业务,认定均系江苏舜天委托上海琪峰办理货运代理和仓储业务。在上海琪峰完成前述33票货运代理业务的情况下,江苏舜天亦应依约履行付款义务,并承担逾期付款的违约责任。
其次,关于剩余112票业务的货运代理委托关系的认定。剩余112票业务中,货物进口手续系以北京九达、江苏舜天、汉唐国际等不同公司名义办理。
一审法院认为,应将剩余112票业务根据是否系以江苏舜天名义进口加以区分,并分别予以认定。
关于以江苏舜天名义进口的业务,江苏舜天是提单所载收货人和进口报关单上记载的经营单位,上海琪峰持有江苏舜天盖章的代理报关委托书、委托报关协议及相应商业发票、贸易合同、装箱单等委托单证,并实际办理了进口报关、报检、集装箱拆箱、运输和仓储等业务。前述单证本身以及单证上的记载可以作为江苏舜天向上海琪峰发出委托要约的初步证据。况且江苏舜天的证人严浩在证言中述称,在案外第三方借用江苏舜天名义进口货物,货运代理业务需要上海琪峰办理时,江苏舜天也会与上海琪峰发生联络,有时会直接指示上海琪峰办理清关、运输和仓储,有时会告知上海琪峰案外第三方会找其报关,并可能会代案外第三方向上海琪峰转递报关单证。在江苏舜天和上海琪峰签订了货运代理框架协议的情况下,上海琪峰有理由认为前述单证记载和行为就是江苏舜天向其发出的委托要约,其实际完成受托事务,系以实际行为作出了承诺,据此可以推定上海琪峰与江苏舜天成立货运代理合同关系。虽然江苏舜天辩称相关业务系由案外人委托上海琪峰操作,且货运代理费用已经付清,但其提供的证据并不足以证明该主张,其亦未能证明其已就货运代理事务委托他人,故一审法院对其所作的该项抗辩不予采纳。
关于以非江苏舜天名义进口的业务,即以北京九达、汉唐国际等公司名义进口的业务,上海琪峰虽主张该些业务均系由江苏舜天委托,其所提供证据却并不足以证明江苏舜天曾向上海琪峰发出委托、提供指示,甚至未能证明江苏舜天曾经参与过相应货运代理业务,或者与相关业务存在任何关联。且虽然夏岩的名片显示江苏舜天、北京九达、汉唐国际同属一个汉唐集团,但并无证据显示三个公司在人员、财产和业务上已经混同,上海琪峰要求江苏舜天就由另两个公司名义进口的货运代理业务承担责任,缺少事实和法律依据,一审法院认定,在剩余112票货运代理业务中,以非江苏舜天名义进口的业务,江苏舜天与上海琪峰之间不成立货运代理委托关系,江苏舜天也不应承担相应付款义务。
综上,除江苏舜天自认的176票业务之外,一审法院认定江苏舜天与上海琪峰存在货运代理委托关系的72票业务明细如下:
上海琪峰编号
合同号
品名
重量/吨
费用
金额
进口
单位
进口时间
226
JSH100111AP
铜版纸
48.676
6560
江苏舜天
2010
227
JSH100111AP
铜版纸
24.693
2430
江苏舜天
2010
246
MYTO-KY-109
轻涂纸
50.281
4860
江苏舜天
2010
248
MYTO-KY-109
轻涂纸
67.829
7290
江苏舜天
2010
249
MABU-00006
牛皮纸
43.35
4860
江苏舜天
2010
258
MABU-00010
胶板纸
53.08
4860
江苏舜天
2010
263
MABU-00010
胶板纸
68.737
7290
江苏舜天
2010
264
MABU-00014
胶板纸
62.32
7290
江苏舜天
2010
265
MABU-00010
牛皮纸
77.82
9720
江苏舜天
2010
268
MABU-00019
胶板纸
23.812
2430
江苏舜天
2010
270
KMAW20101206
美废9#
310.959
34020
江苏舜天
2011
272
LV-1014
木浆
943.045
97200
江苏舜天
2011
273
LV-1014
木浆
46.752
4860
江苏舜天
2011
275
CQW-11174
照相纸
20.52
3280
江苏舜天
2011
276
F1224
日废9#
494.05
51030
江苏舜天
2011
277
UI432
牛卡
47.555
6560
江苏舜天
2011
278
UI432
牛卡
72.463
10200
江苏舜天
2011
279
MYTO-NP-120
日废8#
630.32
60750
江苏舜天
2011
280
F0202
日废9#
469.57
48600
江苏舜天
2011
281
F0207
日废9#
98.87
12150
江苏舜天
2011
282
F0207
日废9#
305.44
29160
江苏舜天
2011
283
F0207
日废9#
101.17
12150
江苏舜天
2011
284
F0215
日废9#
100.61
9720
江苏舜天
2011
285
NBF-GV110212
英国9#
963.900
121360
江苏舜天
2011
286
CGS-11271
希腊9#
94.070
13120
江苏舜天
2011
288
MABU-00026
牛皮纸
24.9
2430
江苏舜天
2011
289
F0215
日废9#
207.74
21870
江苏舜天
2011
290
NBF-GV110212
英国9#
407.9
38880
江苏舜天
2011
291
UI439
牛卡
159.652
22960
汉唐国际
2011
292
NBF-GV110212
英国9#
197.96
26240
江苏舜天
2011
293
F0215
日废9#
101.52
9720
江苏舜天
2011
294
YPY-NDLK-1103
澳废13#
102.62
12150
江苏舜天
2011
295
MYTO-KY-122
日废8#
487.11
68460
江苏舜天
2011
296
MABU-BK-1002
牛皮纸
85.8
9720
江苏舜天
2011
297
F0215
日废9#
99.59
12150
江苏舜天
2011
298
MABU-00030
牛皮纸
31.13
4860
江苏舜天
2011
299
ACE-SNK-110201
不锈钢衬纸
140
12580
江苏舜天
2011
300
HTCM101203
欧废9#
80.93
9840
江苏舜天
2011
301
MYTO-KY-129
日废10#
156.79
14580
江苏舜天
2011
302
M0404
日废3#
297.29
41660
江苏舜天
2011
303
MYTO-NP-126
日废8#
289.84
29160
江苏舜天
2011
304
MYTO-KY-129
日废3#
301.16
24360
江苏舜天
2011
305
MYTO-KY-127
日废9#
183.74
20760
江苏舜天
2011
306
MYTO-KY-129
日废3#
155.37
14580
江苏舜天
2011
307
JSHT20110321
墙纸
104.1
13120
江苏舜天
2011
308
HTCM101203
欧废9#
227.22
32800
江苏舜天
2011
309
MYTO-KY-128
日废9#
204.04
19440
江苏舜天
2011
310
KLB03012021
牛卡
49.615
4860
江苏舜天
2011
311
MYTO-NP-126
日废8#
197.08
19440
江苏舜天
2011
312
M0404
日废3#
216.26
30620
江苏舜天
2011
313
2011/0331-448
澳废6#
191.62
19440
江苏舜天
2011
314
2011/0331-448
澳废6#
107.42
12150
江苏舜天
2011
317
2011/0331-448
澳废6#
236.96
24300
江苏舜天
2011
318
MYTO-NP-128
日废8#
566.41
53460
江苏舜天
2011
319
MYTO-NP-124
日废4#
408.51
38880
江苏舜天
2011
320
F0408
日废9#
157.68
14210
江苏舜天
2011
321
MYYO-KY133
日废3#
532.54
75960
江苏舜天
2011
322
CN11D2650
日废8#
527.69
51030
江苏舜天
2011
323
ACE-SMK-110303
不锈钢衬纸
153.84
19680
江苏舜天
2011
326
MABU-00038
新闻纸
30.04
4860
江苏舜天
2011
329
MYTO-NP-130
日废4#
207.89
19440
江苏舜天
2011
330
CN11E2696
牛皮纸
26.493
2430
江苏舜天
2011
332
MABU-00035
牛皮纸
24.118
2430
江苏舜天
2011
333
CN11E2714
新闻纸
20.124
2430
江苏舜天
2011
334
MABU-00040
牛皮纸
183.18
19440
江苏舜天
2011
335
MABU-00040
涂布纸
203.42
19440
江苏舜天
2011
337
UI476
牛卡
49.528
9840
江苏舜天
2011
340
AL110720
欧废11#
61.66
10200
江苏舜天
2011
341
UI477
滤芯纸
123.74
14400
江苏舜天
2011
342
20111103
牛皮纸
131.68
14400
江苏舜天
2012
343
KLB012192011
牛皮纸
45.695
5760
江苏舜天
2012
344
MABU-00071
废纸
161.11
14210
江苏舜天
2012
二、江苏舜天应支付的货运代理费用金额。
上海琪峰诉请的货运代理费用中,仓储费单独作为一票费用,故一审法院亦就仓储费进行单独认定。上海琪峰诉请的5487122.09元,包括仓储费用417600.43元和进口货运代理费用5069521.66元(其中,2009年发生的费用1510081.66元、2010年发生的费用1810560元,2011年发生的费用2132110.43元、2012年发生的费用34370元)。
1.不含仓储费的货运代理费用金额的认定
江苏舜天认可委托关系的176票业务,产生货运代理费用共计6590150元;就委托关系存在争议的145票货运代理业务中,一审法院认定就72票货运代理业务江苏舜天与上海琪峰成立货运代理委托关系,产生货运代理费用共计1537380元。前述货运代理费用共计8127530元。
关于生效判决认定由上海琪峰私自出售的涉案第266、267票货物,江苏舜天应否向其支付货运代理费用。上海琪峰与江苏舜天就此两票货物的进口报关、报检、集装箱运输和仓储等业务成立货运代理委托关系。江苏舜天有权就上海琪峰在仓储保管货物中的过错追究其违约责任,但同时对于上海琪峰提供的报关、报检、集装箱运输等货运代理业务,江苏舜天也应依约履行费用支付义务(此处不含仓储费)。在苏9498号案中,江苏舜天诉请上海琪峰赔偿的货损金额,由货物进口价款加上合理利润,再扣减17%的海关进口增值税税款得出,其主张的赔偿金额已为生效裁判所支持。结合进口货物的商业操作惯例,进口货运代理费用和增值税同属江苏舜天进口货物所应支出的成本,故一审法院对江苏舜天关于其不应支付第266、267票货运代理费用的抗辩不予采纳。
关于上海琪峰同期在另案对倪氏纸业的诉讼是否影响本案中对江苏舜天应支付货运代理费用金额的认定。上海琪峰同期在沪3213号案中对倪氏纸业也提出了支付货运代理费用的诉讼主张。但该案尚未审结。上海琪峰与倪氏纸业之间的货运代理委托内容、履行情况及倪氏纸业应否偿还上海琪峰货运代理费用均未有定论。就江苏舜天所称上海琪峰在两案中就同一票货物重复向江苏舜天和倪氏纸业主张费用的情况,在江苏舜天所称的60票存在重合的业务中,上海琪峰已撤回对其中23票业务的诉请,其余37票业务均系江苏舜天认可委托上海琪峰办理,且江苏舜天所提供的证据并不足以证明前述37票货运代理费用已经由案外人结清,故其应依约履行对此37票业务的费用支付义务,沪3213号案的二审审理并不影响本案作出判决。
对于江苏舜天所辩称的因上海琪峰在办理货运代理业务中迟延缴税等过错致其遭受损失,因江苏舜天并未就其损失事实提供证据,一审法院对其所作的该项抗辩主张不予采纳。
因此,江苏舜天应就其委托上海琪峰办理的248票业务支付货运代理费用(不含仓储费)共计8127530元。
2.关于应否支付仓储费及仓储费用金额的认定
关于江苏舜天应否向上海琪峰支付仓储费用。虽然江苏舜天一再辩称双方曾约定提高拆箱费标准以涵盖仓储费用,但该主张并未得到上海琪峰的认可,其所举证据亦不足以证明该约定的实际存在。相反,在双方于2009年签订的协议中明确将拆箱费和堆存费并列作为两项仓库收费,2010年的协议中也载明了出入库费和仓储费标准,均未有关于不再单独收取仓储费用的措辞。即便上海琪峰此前未开具过仓储费发票收取仓储费用,但债权的发生不以债权人的主张为前提,亦不因其怠于主张而归于消灭,且债权人对此前债务的免除并不必然及于之后的债务。本案中,上海琪峰根据江苏舜天的委托为其办理了仓储业务,江苏舜天即应依约支付仓储费用,并应就其拖延付款的行为承担违约责任。
关于仓储费金额。因江苏舜天明确表示对上海琪峰单方记载的出入库时间不予认可,故经双方共同认可的《盘库报告》的记载是确定仓储起止时间的主要依据。对于《盘库报告》中没有记载的、或者载明在盘库之前已经提取完毕的货物,其仓储时间并无有效证据予以证明,一审法院对上海琪峰就该部分货物的仓储费请求不予支持,仅就盘库报告中能反映出仓储起止时间且与本案相关的货物的仓储费进行认定。
就仓储起止时间的认定,上海琪峰和江苏舜天存在以下三点争议。一是同一品名、合同号但分批入库的货物被提走部分后,仓库中剩余货物的仓储起始时间是以最先入库的一批货物入库时间计算,还是从最后入库的货物入库时间计算。一审法院认为,考虑到涉案货物均为进口废纸,且盘库报告中提到有室外堆存、浸水情况的存在,从一个理性商业主体角度考虑,为避免和减少因长期储存造成的货物质量下降的风险,在出货时应当优先考虑提取在先入库的货物,故分批入库模式下仓库中剩余货物的仓储时间应从最后入库的一批货物入库时间起算。二是仓储截止时间为盘库之日还是盘库报告出具之日。在盘库报告最后,有上海琪峰“盘库数量属实”的手写批注和盖章署名,落款时间2011年8月22日,江苏舜天亦在其后盖章,落款时间为同一天。在无证据证明自盘库之日至2011年8月22日间库存发生变动的情况下,应认定在双方2011年8月22日签字盖章之时,《盘库报告》中反映的数量仍真实有效。
就仓储费计算标准和免仓储费的天数。《盘库报告》中显示,盘库时尚在库的货物入库时间最早是在2011年1月3日,因此计算仓储费应适用江苏舜天与上海琪峰于2010年10月20日签署的协议。该协议约定,仓储费为0.35元/吨/天,货物基本状况包括品名、种类、规则、数量均以实际入库情况为准,因此,计算仓储费时,应以实际入库数量计算。协议还约定在货物仓储保管期间,货物发生短少、灭失的,应免除遭受损失部分货物的仓储保管费用。故而,对于生效判决认定由上海琪峰私自出售的涉案第266、267票货物,其仓储保管费用应予免除。此外,上海琪峰自愿就每票货物减免7天的仓储费,对此可予支持。涉案仓储费用共计196101.50元,计算明细如下:
上海
琪峰
编号
入库
时间
入库数量
(吨)
盘库数量
(吨)
结算时间
结算金额
269
2011-1-30
92.934
84.854
11.1.30-11.8.22
5880.38
272
2011-2-20
943.045
989.979
11.2.20-11.8.22
58421.63
273
2011-2-20
46.752
11.2.20-11.8.22
2896.29
287
2011-4-5
118.809
118.809
11.4.5-11.8.22
5530.56
285
2011-5-15
958.06
230.05
0
290
2011-5-25
406
33.55吨,11.5.25-11.8.22
974.63
292
2011-6-2
196.5
11.6.2-11.8.22
5158.13
284
2011-4-3
100.05
100.05
11.4.3-11.8.22
4727.36
289
2011-4-10
206.5
206.5
11.4.10-11.8.22
9251.20
293
2011-4-12
101
101
11.4.12-11.8.22
4454.10
297
2011-4-26
94.6
94.6
11.4.26-11.8.22
3708.32
315
2011-6-21
233.612
233.612
11.6.21-11.8.22
4578.80
331
2011-6-30
123.787
123.787
11.6.30-11.8.22
2036.30
314
2011-6-2
106
292.55
0
317
2011-6-2
236
102.65吨,11.6.2-11.8.22
2694.56
313
2011-6-8
189.9
11.6.8-11.8.22
4586.09
328
2011-7-25
349.989
349.989
11.7.25-11.8.22
2694.92
336
2011-7-10
122.38
122.38
11.7.10-11.8.22
1584.82
305
2011-5-10
182.96
182.96
11.5.10-11.8.22
6275.53
309
2011-5-15
203.8
203.8
11.5.15-11.8.22
6633.69
302
2011-5-18
296.02
296.02
11.5.18-11.8.22
9324.63
312
2011-5-26
215
215
11.5.26-11.8.22
6170.50
320
2011-6-15
157
157
11.6.15-11.8.22
3406.90
322
2011-6-17
525.3
525.3
11.6.17-11.8.22
11031.30
316
2011-5-30
142.722
142.722
11.5.30-11.8.22
3896.31
319
2011-6-10
406.5
406.5
11.6.10-11.8.22
9532.43
321
2011-6-18
530.5
530.5
11.6.18-11.8.22
10954.83
329
2011-6-25
206
206
11.6.25-11.8.22
3749.20
325
2011-6-25
162.993
162.993
11.6.25-11.8.22
2966.47
324
2011-6-25
163.826
163.826
11.6.25-11.8.22
2981.63
综上,江苏舜天就涉案货运代理业务共应向上海琪峰支付8323631.50元。(其中,发生于2009年的货运代理费用为5706190元,发生于2010年的货运代理费用为677320元,发生于2011年的货运代理费用为1905751.50元,发生于2012年的货运代理费用为34370元。)扣除其已向上海琪峰支付的4768819.64元及上海琪峰自愿扣除的1264348.70元,江苏舜天还应向上海琪峰支付2290463.16元。(其中,就2010年业务还应支付350341.66元,就2011年业务还应支付1905751.50元,就2012年业务还应支付34370元。)
关于利息损失。利息损失系因江苏舜天迟延支付造成的法定孳息损失。上海琪峰提出,江苏舜天就其当年所委托业务拖欠的货运代理费用自次年1月1日起算利息,表明上海琪峰主张当年发生的货运代理业务应于当年12月31日支付费用,江苏舜天对此表示同意,一审法院对此予以确认。至于利率标准,须结合双方的协议约定来判断。江苏舜天与上海琪峰先后签订了两份货运代理协议。在双方于2009年10月23日签订的第一份协议中有关于“逾期则按千分之五支付月息”的约定,但在双方于2010年10月20日签订的第二份协议中则并无关于逾期利息的约定。因此,上海琪峰主张的按月千分之五计算利息只能适用于第一份协议有效期(2009年10月23日至2010年10月22日)内的迟延履行情况,也就是发生于2009年并应于2009年12月31日支付的费用,而涉案业务中,江苏舜天已无应付的2009年的货运代理费用,故而该逾期利息标准并不适用于涉案江苏舜天拖欠的货运代理费用。对于发生于2010年及之后的业务,应当适用江苏舜天与上海琪峰于2010年10月20日签订的第二份协议,而该协议中并无关于逾期利息的约定,故应当以中国人民银行同期人民币贷款利率计息为妥。至于利息计算的截止时间,上海琪峰主张计算至江苏舜天实际支付之日止,于法不悖,一审法院对此予以支持。
三、关于上海琪峰的起诉是否已过诉讼时效
涉案业务发生于2009年至2012年,而根据上海琪峰提供的证据显示,其最早向江苏舜天主张支付货运代理费用是在2016年,其时上海琪峰就涉案货运代理费用请求权的诉讼时效期间已经届满。各方的争议焦点集中于夏岩在2017年9月21日与陈建华的谈话中所作承诺是否能认定为“同意履行”前述诉讼时效届满的债务。
在2017年9月21日陈建华与夏岩就江苏舜天和上海琪峰之间货损索赔、货运代理费用欠款所作谈话中,夏岩表示愿意与陈建华就货运代理费用进行对账,称如果确实有欠付货运代理款项,可以与陈建华所欠的费用进行对冲。一审法院认为,在夏岩的陈述中,明确表达了愿意支付拖欠上海琪峰的货运代理费用的意思。该意思表示并不涉及对欠费事实的认可,双方的协商也不属于诉讼中为达成调解协议或者和解的目的作出,江苏舜天关于夏岩的承诺系诉讼中为达成调解或和解的目的所作的妥协而不应作为认定案件事实依据的抗辩,缺乏事实和法律依据,一审法院不予采纳。根据夏岩名片记载,其任汉唐国际副总经理,而江苏舜天被列为汉唐国际的属下和相关企业,江苏舜天也认可夏岩是其公司的副总经理。夏岩所作出的同意付款的承诺可以代表江苏舜天。诉讼时效期间届满后,义务人同意履行的,不得以诉讼时效期间届满为由抗辩。因此,上海琪峰就涉案货运代理费用的诉讼时效期间从2017年9月21日夏岩作出同意付款的承诺,亦即江苏舜天放弃诉讼时效抗辩权之日起重新起算。上海琪峰就本案的起诉并未超过诉讼时效期间。
一审法院遂判决:1.江苏舜天应于判决生效之日起十日内向上海琪峰支付货运代理费用人民币2290463.16元及利息损失(以人民币350341.66为基数,按照中国人民银行同期人民币贷款利率自2011年1月1日计算至江苏舜天实际支付之日止;以人民币1905751.50元为基数,按照中国人民银行同期人民币贷款利率自2012年1月1日计算至江苏舜天实际支付之日止;以人民币34370元为基数,按照中国人民银行同期人民币贷款利率自2013年1月1日计算至江苏舜天实际支付之日止);2.对上海琪峰的其他诉讼请求不予支持。本案一审案件受理费50210元,由上海琪峰负担29251元,由江苏舜天负担20959元。
本案二审中,江苏舜天提交了三份新的证据:1.倪氏纸业与江苏舜天于2011年3月16日签订的进口代理协议书复印件,约定ACE-SMK-110303号进口合同项下的货运代理,“受托方(江苏舜天)与货代公司签订进口货物的代理清关协议,详细规定双方的责权利,期间所产生的各种费用(除增值税、关税外)由委托方(倪氏纸业)直接支付给货代公司”。合同号ACE-SMK-110303与涉案第323票货运代理业务项下的合同号相同,据此证明江苏舜天与倪氏纸业协议约定货运代理费用由倪氏纸业直接支付给上海琪峰。2.上海琪峰于2019年11月12日向上海海事法院提交的民事起诉状复印件,据此证明上海琪峰矢口否认曾经为江苏舜天的5票货物办理货代事宜以及擅自出售了该5票货物的事实,却起诉向江苏舜天主张这5票货物的货运代理费用。这5票货物并非本案审理的范围,但可以印证本案纠纷是上海琪峰擅自出售江苏舜天的货物引发的。3.(2019)沪72民初3503号民事裁定书复印件,据此证明上海琪峰在本案一审中撤回了16张承兑汇票项下的诉请金额,但转而就这16张承兑汇票又向一审法院提起诉讼,后于2019年11月25日又撤回起诉,严重扰乱正常的司法秩序。
上海琪峰对江苏舜天提交的证据质证认为:1.进口代理协议书没有原件,上海琪峰并非该协议的当事人,对其真实性不予确认,且该协议也不能约束上海琪峰。涉案第323票货运代理业务项下的所有单证都是以江苏舜天的名义委托上海琪峰,倪氏纸业从未与上海琪峰结算过该票业务的货运代理费用。2.对民事起诉状的真实性予以确认,但不认可与本案的关联性。上海琪峰确实不认可曾经为江苏舜天的这5票货物办理了货代事宜以及擅自出售了货物的事实,但既然无锡法院的判决书认定了系上海琪峰所为并判令上海琪峰作出赔偿,则根据这份判决书上海琪峰可以向货运代理业务的委托方江苏舜天主张相关货运代理费用。3.对民事裁定书的真实性予以确认,但不认可江苏舜天的证明目的。上海琪峰在本案一审中撤回16张承兑汇票项下的诉请金额,但保留了诉权,后再次提起诉讼,又因迫于无钱缴纳诉讼费用,只能撤诉。
北京九达对江苏舜天提交的证据质证认为:对进口代理协议书的真实性不发表意见,但同意江苏舜天的证明目的。对民事起诉状和民事裁定书的相关情况不清楚,无法发表意见。
本院对江苏舜天提交的证据认证认为:1.进口代理协议书为复印件,真实性无法核对,即使该协议是真实的,但系倪氏纸业与江苏舜天双方签订,不能约束第三人上海琪峰;该协议书项下的进口合同编号虽然与涉案第323票货运代理业务项下的合同号相同,但并无证据表明江苏舜天在委托上海琪峰办理该票货运代理业务时约定相关货运代理费用由倪氏纸业支付,亦无证据表明倪氏纸业已经支付了该笔产生于2011年的费用。2.民事起诉状的内容真实性可予确认,但所涉的5票货运代理业务不在本案系争的货运代理业务范围之内,该份材料与本案争议无关联性。3.民事裁定书的内容真实性可予确认,但上海琪峰于本案一审中已经撤回了民事裁定书所涉的16张承兑汇票项下的诉请金额,故该份材料与本案争议已无关联性。综上,本院对该三份证据均不予采信。
其他各方当事人在二审中均未提交新的证据。
本院经审理查明,一审法院查明的事实清楚,有证据佐证,应予确认。
本院认为,本案系海上货运代理合同纠纷,二审中的主要争议焦点是:1.一审法院判令江苏舜天向上海琪峰支付货运代理费用2290463.16元,是否有事实和法律依据;2.上海琪峰提起本案诉讼是否超过诉讼时效。
关于一审法院判令江苏舜天向上海琪峰支付货运代理费用2290463.16元,是否有事实和法律依据的问题。一审法院认定,上海琪峰与江苏舜天就涉案的248票业务存在货运代理合同关系,其中有176票业务,江苏舜天自认系其委托上海琪峰办理;有33票业务虽然江苏舜天否认其系委托人,但《盘库报告》中包含该33票业务,一审法院关于上海琪峰与江苏舜天共同盘库并出具《盘库报告》的行为可以作为双方之间存在货运代理合同关系的证明的认定,并无不妥;另有39票业务江苏舜天亦否认其系委托人,但这些业务以江苏舜天名义进口,江苏舜天是提单所载收货人和进口报关单上记载的经营单位,上海琪峰持有的代理报关委托书、委托报关协议及相应商业发票、贸易合同、装箱单等单证上均加盖了江苏舜天的公章,且江苏舜天虽称这些业务系案外人委托上海琪峰且已经付清相关费用,但未提交证据予以佐证,故一审法院认定江苏舜天系这39票业务的委托人,有事实依据。综上,就上述248票货运代理业务,共产生货运代理费用8323631.50元,扣除江苏舜天已向上海琪峰支付的4768819.64元及上海琪峰自愿扣除的1264348.70元后,委托人江苏舜天还应依法向货运代理人上海琪峰支付2290463.16元。
关于上海琪峰提起本案诉讼是否超过诉讼时效的问题。上海琪峰向江苏舜天主张的虽然是发生于2009年至2011年期间的货运代理费用,但2017年9月21日江苏舜天的副总经理夏岩在与上海琪峰的法定代表人陈建华就相关货代事项进行谈话,当陈建华要求与江苏舜天就之前发生的货运代理费用进行结算时,夏岩明确表示可以对账,且双方各自欠对方的费用可以对冲。夏岩的陈述可以视为代表江苏舜天作出的愿意支付拖欠上海琪峰的货运代理费用的意思表示,一审法院未采纳江苏舜天关于上海琪峰的诉讼时效期间已届满的抗辩,符合《最高人民法院关于审理民事案件适用诉讼时效制度若干问题的规定》[法释〔2008〕11号]第二十二条的规定。故上海琪峰要求江苏舜天支付前述欠款的诉讼时效期间从2017年9月21日重新起算,根据《中华人民共和国民法总则》第一百八十八条第一款的规定,上海琪峰于2018年7月2日提起本案诉讼,并未超过诉讼时效。
至于上海琪峰提起本案诉讼是否属于虚假诉讼的问题,本院认为,上海琪峰与江苏舜天之间存在货运代理法律关系,上海琪峰提起本案诉讼向江苏舜天主张欠付的货运代理费用,有合同依据;在一审中,上海琪峰基于举证困难等原因中,主动减少了部分诉请金额,属于诉讼权利的正常行使;上海琪峰的部分诉请未获一审法院支持,也是双方对欠费金额存在争议的体现。故江苏舜天关于上海琪峰提起本案诉讼属于虚假诉讼行为的观点,缺乏事实和法律依据,本院不予采纳。
综上所述,江苏舜天的上诉请求不能成立,应予驳回;一审判决认定事实清楚,判决结果正确,应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条,第一百七十条第一款第一项,第一百七十五条之规定,判决如下:
驳回上诉,维持原判。
本案二审案件受理费人民币25124元,由上诉人江苏舜天汉唐贸易有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判员:胡海龙
书记员:董 敏
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